深度解析欧盟《加密资产市场监管法案》MiCA

MiCA 法案明确了监管范围，将监管的加密资产分为三类并给出了详细的监管规则，对交易所、机构等不同的加密资产服务提供商提出了具体的监管要求。

作者：Chris 初焱，web3 lawyer，前交易所资深产品经理，链上数据研究员

封面：Photo by Christian Lue on Unsplash

2023 年 6 月 9 日，《加密资产市场监管法案》（The Markets in Crypto Assets regulation bill，以下简称 MiCA）经过将近两年半的立法审查后在欧盟官方公报上发布，正式成为法律，MiCA 是欧盟第一部关于加密资产市场监管框架的立法。

MiCA 的前世今生

欧洲银行管理局（EBA）2019 年发布报告认为在加密资产交易中存在消费者保护不足和洗钱的风险，其建议欧盟委员会采取行动。2020 年，欧盟反洗钱 5 号令导致各国对于加密货币注册和许可制度不统一，给监管和企业增加了监管压力和合规成本，各国监管部门以及加密行业都在呼吁欧盟能出台相关的法律法规协助监管。随后 MiCA 草案在同年 9 月提出，在 2023 年 4 月 20 日的欧盟会议上获批。

MiCA 法案的监管范围

MiCA 法案明确了监管范围，将监管的加密资产分为三类并给出了详细的监管规则，对交易所、机构等不同的加密资产服务提供商提出了具体的监管要求。除此之外，还包含了预防禁止内幕交易、保护用户规则以及各国监管部门协作调查处罚等方面的内容。

MiCA 将监管的加密资产分为 ART、EMT 两种稳定币及其他加密资产代币：

1、资产参考代币（asset-referenced token，ART），是指通过参照一种或多种价值、权利组合维持稳定价值的稳定币，比如以法定货币、贵金属、债券、基金等资产组合发行的稳定币。

USDT 就是以美国短期国债、比特币、贵金属等资产发行的稳定币，去中心化稳定币 Dai 也是以 MKR 持有者投票通过的虚拟货币作为担保物发行的。最近 Dai 的发行方 MakerDao 也宣布，去中心化稳定币 Dai 将升级改名为 USDS，并且升级后支持冻结功能。

对于 ART 这种稳定币，发行人和加密资产服务提供商都禁止向持币者支付利息。并且在季度交易笔数大于 100w 和日均交易额大于 2 亿欧元时，发行人需要暂时停止发行 ART，并向主管部门提交计划，确保流通的 ART 交易笔数和交易额低于上述标准后才能继续发行。

2、电子货币代币 (electronic money token，EMT)，是指通过锚定一种官方法定货币的价值发行的稳定币。

当发行 ART 和 EMT 两种稳定币的持有数量、市值、交易笔数等指标达到 MiCA 法案规定的标准后，其发行人将要承担定期独立审计、流动性压力测试等附加的合规义务。3、除 ART 和 EMT 以外的加密资产为 MiCA 法案规定的其他加密资产代币。MiCA 对于其他加密资产代币的监管主要在于白皮书和宣发推广。

MiCA 要求加密资产项目的白皮书应包含：① 发行人相关信息; ② 交易平台信息; ③ 详细描述项目实现的愿景目标、实施时间计划表、代币应用场景等具体信息；④ 代币经济模型、发行价格、上线交易平台；⑤ 代币投资者在持有期间的权利和义务信息；⑥ 项目的技术框架以及详细的底层技术信息；⑦ 投资市场风险、技术风险、合规问题、项目运行中对能源的利用以及共识机制是否会对环境造成不利影响。

对于加密资产项目在宣传推广过程中，MiCA 要求：①  宣发推广的营销材料清晰标注营销性质，让投资者可识别；②  营销材料中的信息准确、完整清晰，不能误导投资者；③ 宣发推广使用的信息需要与白皮书中的内容一致；④ 在宣发推广过程中明确指出已发布白皮书，并清楚的写明发行人、交易平台网址及联系方式；⑤  需要在营销材料中突出声明：“本加密资产营销传播尚未经过任何欧盟成员国主管部门的审查或批准。加密资产发行人对营销传播材料的内容负全部责任。”

发行人在项目上线前，需要提交白皮书给主管部门审核，并且在其官网公开发布。在项目持续运营，投资者持有项目代币的过程中，白皮书和营销材料需要持续在官网上更新发布。

如果出现可能影响项目代币评估的重大变化、重大错误或不确定性时，发行人需要在及时修改白皮书和已发布的营销材料后，向主管部门提交审核，并说明修改原因。

笔者认为从上述 MiCA 法案的规定中可以看出白皮书对于加密资产项目的发行至关重要，项目上线发行后，如果需要修改项目代币经济模型、未来的项目规划等白皮书内容都需要主管部门审批，已经不像几年前淘宝代写白皮书，找名人站台就可以启动项目。

MiCA 对于白皮书的要求十分详细具体，监管审批流程明确，对于投资者保护越来越完善，要求项目方从启动到运行尽职尽责，杜绝项目方随意增发、销毁项目代币及使用用途、将项目信息及时公布，做到真正的透明及合规。

其他不受 MiCA 监管的加密资产和项目

1、NFT

MiCA 法案在 Article 2 (4) 中明确规定，本法规不适用于独特且不可与其他加密资产互换的加密资产。该规定并没有直接简单的规定所有 NFT 都不受 MiCA 法案规制，而是将具有唯一、独特、不可替代等一般 NFT 特征的非同质化代币排除在 MiCA 法案监管范围外。

如果随着行业的发展，为了解决 NFT 的流动性和实用性，出现像 ERC404 这种图币互换协议代币，让代币同时具备 FT 和 NFT 的特征或用途，那么这种代币形式同样可能会被纳入 MiCA 的监管范围内。从这里可以看出 MiCA 法案对于快速变化的加密行业监管的前瞻性和预判性。

2、免费获得的加密资产代币

MiCA 法案在 Article 4 (3) 中明确规定对于符合以下条件的加密资产也不适用 MiCA，1、加密资产是免费提供的；2、自动生成的加密资产，作为对维护分布式网络、验证交易的奖励；3、实用代币，提供对现有的或正在使用的商品或服务的使用权；4、加密资产持有者仅有权使用该加密资产在有限的网络范围内兑换商品和服务；

这里指的免费获取的代币不等同于很多项目前期冷启动或运营过程中，要求参与者完成一些任务从而免费获得的项目代币空投。MiCA 明确规定对于以提供或承诺提供个人数据信息或者需要支付任何费用、佣金或者非金钱利益为代价获得的加密资产不属于免费获得的加密资产代币，也就是说用户通过向项目提供地图数据、网络带宽资源换取的空投代币的 Depin 项目，以及那些需要用户花费大量 GAS 交互并且需要加密资产质押的公链项目可能不被认定为免费提供，从而需要接受 MiCA 法案的规制。

3、DeFi 等去中心化项目

对于 DeFi 等去中心化项目，链上使用智能合约控制实现去中心化，但这种去中心化项目面向普通 C 端用户开放使用的前端网页以及服务器基本都是中心化的服务商，而 MiCA 只是将没有中介、以完全去中心化方式提供加密资产服务的项目排除在监管范围之外，所以对于 DeFi 这些没有完全去中心化的项目在未来可能会受到 MiCA 的监管压力。

除此之外，规定对于符合金融工具、存款（包括结构性存款）、不符合 EMT 标准的资金、证券化背景下的证券化头寸等标准的加密资产也不适用 MiAC 法案。

MiCA 法案对加密资产服务提供商的监管

以专业方式向客户提供下列一项或多项加密资产服务业务，并且获得 MiCA 正式授权批准的法人或其他合法企业则属于持牌的加密资产服务提供商 CASP（crypto-asset service provider），可以在整个欧盟司法管辖区域内跨境提供加密资产服务。

• MiCA 对加密资产服务的定义：

① 代表客户提供加密资产的保管和管理（平台托管服务）；

② 运营加密资产交易平台（交易所服务）；

③ 使用加密资产兑换资金（平台提供出入金服务）；

④ 使用加密资产兑换其他的加密资产（币币现货、闪兑交易）；

⑤ 代表客户执行加密资产的交易订单（交易撮合服务）；

⑥ 向投资者推广宣发加密资产；

⑦ 代表客户接收和传输加密资产订单（挂单、订单路由服务）；

⑧ 给客户提供个性化的加密资产建议；

⑨ 提供加密资产的投资组合管理（加密资产管理服务）；

⑩ 为客户提供加密资产转移服务（平台充提币的服务）。

基本上涵盖了目前币圈交易所、钱包、机构托管、资管、投资建议以及宣发推广等常见的业务场景。

• CASP 申请文件的要求：

① 申请人名称、法人实体标识符、运营的网站、电话邮件联系方式、实际地址；

② 申请人法律形式及章程；

③ 包含加密资产服务类型、营销方式及地点的运营计划；

④ 申请人符合审慎保障 要求的证明材料；

⑤ 申请人的治理结构描述，管理层具备行业技能和经验、股东身份信息和持股情况以及证明其拥有良好信誉的材料；

⑥ 申请人内部控制机制、风控程序包含反洗钱、恐怖融资以及业务连续性计划的描述；

⑦ 申请人信息通信技术及安全系统的技术文档，需要非技术语言的说明文档；

⑧ 申请人对于客户资产与自有资产隔离程序的描述；

⑨ 申请人对于客诉处理程序的描述。

此外，对于不同的加密资产服务业务还有额外要求：

① 开展托管业务的平台需要提供托管规则的描述；

② 运营交易所需要提供平台运营规则以及检测市场滥用行为的程序和系统描述；

③开展出入金或币币闪兑交易业务需要提供定价的方法；

④开展交易撮合服务需要提供撮合规则的描述；

⑤开展加密资产咨询或投资组合管理服务，需要提供相关人员具备履行义务所需知识和专业技能证明材料；

⑥  运营钱包、交易所等协助客户进行链上资产转移服务，需要提供转移服务的描述信息。

从这里可以看出 MiCA 对于 CASP 申请牌照的要求十分详细全面，从用户钱包充提、交易系统、资产隔离和安全保障、客诉处理到配合监管反洗钱、恐怖融资。

但在实务经验中，除 MiCA 的规定外，各成员国监管部门也会按照本国相应得法律法规，对 CASP 有额外的材料要求和程序要求。对此，建议从业者对各成员国法律法规进行深入研究，并咨询专业律师。

• 主管部门拒绝授权的理由

如果申请牌照的 CASP 其管理层或股东之前被判犯有洗钱或恐怖融资有关的罪名或其他影响其拥有良好声誉的罪名，主管部门应当拒绝授权其成为加密资产服务提供商。CZ 之前因为违反美国反洗钱规定，被美国西雅图联邦法院判处四个月监禁，这可能会影响币安在欧盟申请 MiCA 牌照。

MiCA 如何保护投资者

1、建立完善的客诉处理程序

明确要求 CASP 建立维护有效透明的程序处理客诉，并且明确告知用户可以投诉，向其提供投诉模板，并记录所有客诉，CASP 经过及时、公正的调查程序后，在合理的时间内将调查结果告知用户。

2、保证安全托管投资者加密资产

提供加密资产托管服务的 CASP 需要制定内部规则和程序确保用户加密资产安全的保管和控制，使得因欺诈、网络故障等原因丢失加密资产的风险降到最低。至少每三个月向客户提供以客户名义记录的加密资产持仓情况说明，其中应包括加密资产种类、余额、价值及资产转移情况。

确保将用户加密资产与 CASP 自有加密资产分开保管，如果出现 CASP 破产的情况，避免债权人追索 CASP 托管的用户加密资产。如果因其自身原因导致用户加密资产损失，CASP 需要承担的赔付责任上限以损失发生时的价值为准。

3、对投资者进行适用性评估并告知风险

提供加密资产投资建议或资产管理的 CASP 必须从投资者获取基本的信息，包括投资者对加密资产投资的经验、风险承受能力、自身财务状况以及对加密资产投资风险的了解程度，并建立相关的程序流程对这些信息进行收集，至少每两年对用户重新进行评估。

明确告知投资者加密资产的价格波动、可能不具有流动性、可能部分或全部损失，不受投资者赔偿和存款担保计划的保护等风险。

4、预防禁止内幕交易和操纵市场

• MiCA 对内幕交易信息定义包括：

① 尚未公开的，与一个或多个发行人、加密资产直接或间接相关的精确信息，如果该信息公开，可能会对加密资产的价格产生重大影响；

② 在负责代表客户执行加密资产交易订单的人员接触到待处理订单信息，这些信息如果公开，可能会对加密资产的价格产生重大影响。

笔者认为 MiCA 所指的内幕信息主要是加密资产项目方掌握未公开利好信息，以及交易所、机构、资管等 CASP 内部工作人员掌握的巨鲸大户、做市商足以影响未来价格的交易订单信息。

对内幕信息发行人应尽快向公众告知，并且不能将披露的内幕信息与其营销推广活动结合，公开披露在官网上的信息需要保留至少五年。

对于掌握内幕信息并利用该信息为自己、第三方直接或间接获取与该信息相关的加密资产的交易行为，视为内幕交易。如果利用该信息撤单或修改之前的交易订单，也会被视为进行内幕交易。

• MiCA 对于操纵市场的行为定义：

① 无正当理由给出关于加密资产供给需求、价格的虚假、误导信号，使得加密资产价格处于异常水平；

② 采用虚假的设备、账户等形式进行交易下单影响加密资产价格；

③ 通过互联网媒体的方式传播加密资产供需、价格的虚假误导信息，使得加密资产价格处于异常水平；

④ 利用对加密资产的供需占据优势主导地位，直接、间接的固定买卖价格，或者造成其他不公平交易条件；

⑤ 通过频繁的撤单、挂单、修改订单使其他投资者难以识别平台的真实订单，扰乱平台运行，启动或加剧虚假的市场交易趋势；

⑥ 通过媒体渠道时常发表对于加密资产的看法，没有向公众披露利益冲突，并从该行为对加密资产价格影响中获利。

CASP 需要制定设立有效的规则、系统、程序去预防和发现操纵市场等滥用市场行为，并及时向主管当局报告相关情况。对于跨境的操纵市场行为，相关的主管部门之间需要建立协助机制发现和制裁。

MiCA 执法涉及的监管机构

欧盟成员国需要指定各国的主管部门，并将这些主管部门通知欧洲银行管理局（EBA）和欧洲证券及市场管理局（ESMA）。欧洲银行管理局（EBA）主要是促进欧盟各国对银行进行有效和一致的监管，负责制定整个欧盟的监管技术标准和指南；欧洲证券及市场管理局（ESMA）是欧盟金融市场的监管机构，主要负责保护投资者利益、确保市场有序运作、保证金融稳定和抵御金融冲击的能力。

在 MiCA 法案实施的过程中，EBA 和 ESMA 负责制定技术实施标准，协调各国主管部门之间按照制定技术标准中的模板、程序及时交换信息，在调查、监督、执法中开展合作。

总结与展望

加密资产经过多年无监管下的野蛮生长，给现实世界带来很多的金融创新、技术创新，同时也滋生、助长了很多洗钱、诈骗等犯罪行为，成为转移洗白违法犯罪收益的工具。多少草根伴随着加密行业的迅速发展和加密资产价值发现完成了逆袭，也有一些为谋取私利、满足自身不断膨胀的欲望，最终走上歧途。

随着欧盟 MiCA 法案的生效落地，监管规则逐渐完善、清晰，加密行业将会在监管机构的合规审查下继续向前发展。或许在不久的将来，行业参与者将不再遭受出入金风控冻卡的困扰，开发者能沉下心去研究创新，将加密技术与现实世界融合，带来更多的应用落地。

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